,. . 50 Fórum de Energia Legal 30. . . EY. . : 380 44 490 30 00 () EY EY. Considerações Tributárias sobre o Imposto sobre o Seu Negócio Muitos compradores e vendedores de empresas colocam questões fiscais no queimador 8220back8221 e don8217t consideram as consequências fiscais até que um acordo seja atingido, incluindo um acordo sobre o preço de compra. Ignorar as considerações fiscais no início de uma transação é um grande erro e pode colocá-lo em uma posição de negociação adversa, mesmo que a carta de intenção que foi assinada foi 8220não vinculante.8221 Nenhum vendedor de uma empresa deve concordar sobre quaisquer aspectos da Até encontrar um conselheiro fiscal competente que possa explicar, dada a situação específica, onde eles acabarão depois que o acordo terminar com uma base de 8220 após impostos8221. Os seguintes pontos descrevem dez importantes considerações fiscais para os vendedores de empresas. 1. O tipo de entidade que você usa para conduzir sua empresa Você conduz seu negócio por meio de uma empresa de responsabilidade civil única, parceria, sociedade de responsabilidade limitada (8220LLC8221) ou corporação S. Todas estas são consideradas entidades 8220pass-through8221 e fornecerão você o máximo Flexibilidade na negociação de uma venda do seu negócio. Por outro lado, se você conduz seu negócio por meio de uma corporação C, sua flexibilidade na venda do negócio pode ser limitada devido a uma falta de 8220 pass-through8221 da C corporation8217s e a possibilidade de que 8220double tax8221 possam surgir (no nível corporativo e acionista ) Onde uma corporação C vende seus ativos e distribui o produto aos seus proprietários. Se o seu negócio for conduzido em uma das entidades passivas descritas acima, você geralmente poderá vender ativos para um potencial comprador e isso deve ser benéfico para você como vendedor. Observe que, nas situações em que uma corporação S costumava ser uma corporação C, haveria uma exposição tributária dupla, de acordo com as regras de imposto de ganhos consolidadas 8222, durante dez anos após a data em que a corporação S se converteu do status de corporação C. Além disso, mesmo que uma corporação C esteja geralmente sujeita a imposto duplo em uma venda de ativos, é possível que a corporação C tenha perdas operacionais líquidas ou transações de crédito comercial que possam compensar o imposto de nível corporativo e fazer uma venda de ativos plausível. Embora seja possível converter de um tipo de entidade para outra, as regras fiscais geralmente foram estruturadas para evitar que você melhore sua posição pós-imposto convertendo sua entidade para uma forma diferente de entidade imediatamente antes de uma transação de venda potencial. 2. É possível um negócio livre de impostos A maioria das vendas de negócios são concluídas sob a forma de transações tributáveis, mas pode ser possível concluir uma transação com base em 8220tax-free8221 (efetivamente diferido). Se você trocar ações da corporação S ou da corporação C para o estoque corporativo de um comprador, é possível que a troca possa ser feita com base em isenção de impostos, assumindo que as disposições complicadas de reorganização isentas de impostos do Código da Receita Federal sejam cumpridas. Para fazer uma bolsa de valores isenta de impostos, você precisa receber pelo menos 40 ou 50 por cento de estoque de comprador como parte de sua consideração total na transação, até 100% de estoque de comprador. Uma transferência de ativos livre de impostos para um comprador também é possível, mas essa variação geralmente requer que você receba 100% de estoque de comprador na troca. Na medida em que você receber qualquer dinheiro como parte da transação, geralmente será tributável para você, assumindo que você teve um ganho nas ações trocadas. Um aspecto importante de um acordo isento de impostos é que o comprador não obtém nenhum valor de 8220step-up8221 com base nos ativos do seller8217s (mesmo que o vendedor tenha que pagar o imposto em dinheiro recebido). Isso torna as transações isentas de impostos um pouco menos valiosas para o comprador em comparação com o qual um aumento na base de ativos é obtido, como em uma compra de ativos tributáveis, mas essa perda de valor pode ser comprovada ao poder usar estoque de comprador Por todo ou parte do preço de compra, em vez de dinheiro. As regras de troca isentas de impostos geralmente não se aplicam a empresas individuais, parcerias ou LLCs. A conversão de uma LLC para uma empresa imediatamente antes de uma reorganização livre de impostos também pode ser contestada pelo IRS. Outra maneira de reverter um ganho na venda de ações envolve a venda de seu estoque corporativo a um plano de participação de ações dos empregados (8220ESOP8221) que, se estruturado corretamente, permite que suas ações sejam vendidas com os seus ganhos reinvestidos antes de impostos em outros Títulos qualificados. As transações ESOP são complicadas, exigem envolvimento substancial de terceiros (credores, curadores, avaliadores, etc.) e precisam ser exploradas minuciosamente para considerar as possíveis armadilhas que possam surgir. Além disso, certas vendas de ações da corporação C podem atender às provisões de propriedade de pequenas empresas qualificadas 8220rollover8221 disposições da Seção de Código 1045. Esta provisão permite que o produto de certas vendas de ações tributáveis de corporações C seja seguido por um reinvestimento em outro estoque de pequenas empresas qualificadas dentro de sessenta ( 60) dias. Quando uma rolagem bem sucedida é realizada, o imposto sobre a venda de estoque original pode ser diferido. 3. Você está vendendo ativos ou ações A maioria das transações serão estruturadas como transações de ações ou ações tributáveis, em vez de uma transação isenta de impostos. É importante para você saber se o seu negócio é ou pode ser estruturado como um ativo ou estoque antes de concordar com os termos da transação. Em geral, os compradores preferem comprar ativos porque (i) podem obter um aumento na base dos ativos comprados, resultando em maiores deduções fiscais futuras e (ii) há pouco ou nenhum risco de assumirem quaisquer responsabilidades do vendedor desconhecido. Por outro lado, os vendedores geralmente desejam vender ações para obter um tratamento de ganho de capital claro e de longo prazo na venda. Um vendedor que detém ações em uma corporação C (ou uma corporação S sujeita às regras tributárias de ganhos incorporadas de dez anos) pode, de fato, ser forçado a vender ações, uma vez que uma venda de ativos seria sujeita a imposto duplo na Nível corporativo e acionista. Observe que, em uma venda de ações, o comprador não obtém nenhum aumento na base dos ativos da entidade alvo8217s e, portanto, o comprador presumivelmente pagará ao vendedor menos por uma transação de estoque do que um negócio de ativos. Além disso, em uma transação de estoque, o vendedor geralmente será obrigado a dar extensas declarações e garantias ao comprador e normalmente seria necessário indenizar o comprador por passivos que não são expressamente assumidos. O período de tempo que essas indenizações aplicam e o montante de qualquer depósito de fundos relacionado para garantir tais reivindicações é um ponto de negociação entre as partes. Se você está vendendo seus interesses de capital em uma entidade passiva, pode ser possível ter essa venda como uma venda de ativos, embora pareça ser uma venda 8220stock8221. Os vendedores de ações nas corporações S podem fazer uma eleição da Seção 338 (h) (10) em conjunto com um comprador corporativo e ter a transação de venda de ações tratada como uma venda de ativos considerados para fins fiscais. Essa transação é tratada como uma venda de ativos para todos os fins tributários e o comprador obteria um aumento na base dos ativos adquiridos mesmo que o comprador adquiriu ações tecnicamente adquiridas. O vendedor seria tratado como vendendo os ativos individuais da corporação S, de modo que algum ganho poderia ser tratado como renda ordinária. Um resultado semelhante ocorre se os interesses em uma LLC ou parceria forem transferidos para um comprador. Em alguns casos, as eleições apropriadas devem ser feitas pela LLC ou parceria para fornecer uma base de ativos para o comprador. 4. A atribuição do preço de compra é crítica. Ao vender ativos de negócios, a taxa de imposto federal sobre ganhos pode variar de 15 (ganho de capital de longo prazo) para 35 (taxas de renda ordinárias). Os vendedores e compradores de ativos precisam chegar a acordo sobre a alocação do preço de compra total para os ativos específicos adquiridos. Tanto o comprador como o vendedor apresentam um Formulário IRS 8594 para memorizar sua alocação acordada. Ao considerar a alocação do preço de compra, você precisa determinar se você opera seu negócio em dinheiro ou regime de competência, em seguida, separe os ativos em seus vários componentes, tais como: caixa, contas a receber, inventário, equipamentos, imóveis, propriedade intelectual e outros intangivel. Um vendedor de contas a receber com base em caixa terá receita ordinária até a extensão total do valor desses recebíveis (mas o vendedor de base de competência terá uma base total em recebíveis e não deve ter ganho quando vendê-los). Qualquer alocação para estoque em excesso de sua base tributária também estará sujeita às taxas de imposto de renda ordinárias. Os ativos que foram depreciados ou amortizados no passado podem sujeitar o proprietário da venda a 8220recapture8221 de deduções de depreciação passadas quando o ativo é alocado preço de compra em excesso de sua base de imposto atual, mas inferior ou igual ao seu custo original. A recaptação é feita a taxas de imposto de renda ordinárias para equipamentos e a uma taxa de 25 para a maioria dos imóveis. A propriedade intelectual e outros intangíveis geralmente se qualificam para taxas de ganho de capital de longo prazo, desde que nenhuma depreciação ou amortização passada tenha sido tomada em tais ativos pelo vendedor. O vendedor também deve considerar o momento da capacidade do comprador8217s de cancelar qualquer base de ativos, incluindo qualquer um que seja 8220stepped-up8221 como parte da transação. Os compradores geralmente gostam de alocar o preço de compra para ativos de menor duração, como recebíveis, inventário e equipamentos. Os compradores podem escrever esse preço de compra muito rapidamente. Por outro lado, a base da terra e do estoque não pode ser amortizada, os bens imóveis serão sujeitos a uma baixa de 39 anos e a propriedade intelectual e outros intangíveis, como o ágio, podem ser baixados ao longo de um período de 15 anos. A necessidade de alocar o preço de compra para os ativos específicos vendidos aplica-se a vendas reais de ativos, bem como às vendas de corporações S de acordo com uma eleição da Seção 338 (h) (10) e às vendas de participações LLC ou parceria (onde é necessário 8220look - através de 8221 a LLC ou parceria para os ativos específicos detidos pela entidade). 5. Outros Pagamentos para os vendedores. Goodwill pessoal. Conforme mencionado acima, um vendedor que possui uma corporação C (ou uma corporação S sujeita às regras de imposto sobre ganhos incorporadas) enfrentará uma situação de imposto duplo se os ativos forem vendidos. Além disso, a venda de ações pelo vendedor não resultará em nenhum aumento de base em ativos ou outros pagamentos dedutíveis para o comprador, uma vez que o comprador não pode depreciar ou amortizar a base de estoque. Esta questão é frequentemente tratada por ter o comprador pagar um montante para o estoque corporativo e pagar outros montantes diretamente aos proprietários da corporação por itens como: consultoria, uma aliança para não competir, juros, aluguel de imóveis, licenças de propriedade intelectual e Boa vontade pessoal. Nessas situações, o comprador obterá uma dedução para os pagamentos que (i) seja imediato no caso de consultoria de boa-fé, juros ou aluguéis e (ii) amortizado ao longo de 15 anos no caso de pagamentos por não concorrência ou Boa vontade pessoal. Permitir que o comprador faça esses tipos de pagamentos normalmente tem um custo para o vendedor, em comparação com se eles foram simplesmente adicionados ao preço de compra de ações. Quando esses pagamentos diretos são feitos para o vendedor pelo comprador, o vendedor normalmente terá uma tributação de renda ordinária, ao invés das taxas de ganho de capital disponíveis em uma venda de ações, com pagamentos de consultoria também desencadeando imposto adicional de auto-emprego. Uma distinção significativa é a venda do chamado 8220 patrimônio pessoal8221, que é tributável como ganho de capital de longo prazo para o vendedor (e amortizado em 15 anos pelo comprador). Muitas vezes, é uma questão difícil determinar se um vendedor realmente possui boa vontade pessoal ou se toda a boa vontade relacionada à empresa reside na entidade usada para conduzir o negócio. Os vendedores que assumem a posição de que estão vendendo uma boa vontade pessoal ou que estão fornecendo uma aliança direta para não competir para um comprador, devem antecipar que o IRS pode desafiar esses pagamentos e tentar tratá-los como se fossem feitos diretamente para a entidade corporativa e Depois distribuído ao vendedor com um imposto 8220double 82221. Deve-se ter cuidado para avaliar qualquer boa vontade pessoal e estabelecer sua existência sob a jurisprudência aplicável. 6. Vendas por liquidação (Financiamento do vendedor) e Escrow. Se um comprador tiver permissão para pagar o preço de compra durante algum período de tempo prolongado, como cinco anos, o vendedor pode adiar o ganho total na transação até que os pagamentos sejam realmente recebidos pelo vendedor (juntamente com o interesse aplicável). No entanto, nenhum adiamento é permitido em relação a qualquer parte da transação que represente a recaptura de depreciação (descrita na Seção 4 acima) ou ganho em itens de tipo de renda ordinária, como contas a receber ou inventário. Um vendedor que fornece financiamento para o vendedor corre, naturalmente, em risco para o comprador não operar o negócio com sucesso e o possível não pagamento da nota parcelada. Além disso, se a parcela diferida do preço de venda exceder 5 milhões, o IRS estabeleceu regras que exigem que o vendedor efetue pagamentos de juros que, essencialmente, negam o benefício do diferimento do imposto sobre venda. Os vendedores que fazem uma venda por parcela estão autorizados a escolher o out8221 do método de venda por prestação e pagar todos os impostos relacionados à transação na frente. Isso pode ser desejável em algumas situações, especialmente se o vendedor acredita que as taxas de aumento de capital aumentarão significativamente nos anos em que os pagamentos serão feitos. Os compradores também podem estabelecer montantes de custódia onde uma parcela do preço de compra é colocada em custódia e paga ao vendedor em uma data posterior, depois que é claro que as representações e garantias do vendedor8217s nos acordos de transação não foram violadas. Esses tipos de depósito podem ser estruturados para fornecer ao vendedor um tratamento de venda por prestação para que o vendedor não pague o imposto sobre o valor bloqueado até que o fideicomisso 8220breaks8221 e o produto do fideicomisso sejam pagos ao vendedor. 7. EarnoutContingent Payments. Quando um comprador e um vendedor não podem concordar com um preço de compra específico, às vezes é fornecido que um pagamento inicial será feito e serão feitos pagamentos adicionais adicionais ou eventuais ao vendedor se determinados marcos forem atingidos em anos posteriores pelo negócio que foi vendido. Mesmo quando a operação original foi qualificada para tratamento de ganho de capital a longo prazo, uma parcela de qualquer pagamento contingente será tratada como juros imputados e tributável ao vendedor como renda ordinária. Este montante aumenta a cada ano a partir da data do fechamento da transação original. Portanto, um pagamento contingente que é feito cinco anos após a conclusão da transação pode ter um montante significativo de juros imputados, dependendo das taxas de juros vigentes. Os destinatários de pagamentos contingentes têm o direito de usar o método de venda por prestação (ou eleger fora dele). Uma armadilha com o método de venda por prestação é que as regras especiais aplicam-se à base de imposto do 8220spread8221 para um vendedor8217s para anos posteriores em que os pagamentos contingentes estão envolvidos em uma transação. Ao mover a base para os anos posteriores, um imposto fiscal do vendedor8217s é aumentado e existe o risco de que a base empurrada para os anos posteriores possa ser desperdiçada. Se os marcos aplicáveis não forem cumpridos e os pagamentos contingentes não forem pagos, isso pode deixar o vendedor com base significativa.8221 e uma perda de capital em um ano posterior quando os pagamentos contingentes eram esperados, mas nunca se materializaram. Esta perda de capital não pode ser devolvida para compensar os ganhos de capital anteriores reconhecidos na transação em exercícios anteriores, só pode ser usada para compensar ganhos de capital corrente e futuro ou 3.000 de renda ordinária a cada ano, com uma remessa ilimitada. Os vendedores que concordam com pagamentos de contingentes ou de earnout devem analisar cuidadosamente as regras de venda de parcelas e antecipar a possibilidade de ter uma base desperdiçada em anos posteriores. Em alguns casos, pode ser aconselhável um 8220 eleição de 8221 de tratamento de venda por prestação. 8. Opções de ações pendentes. Se a entidade vendedora tiver opções de ações pendentes, elas deverão ser consideradas como parte da análise fiscal global. Em uma transação de ativos, as opções geralmente permanecem pendentes, a menos que a transação seja estruturada como uma venda de ativos considerados e os interesses em circulação na entidade sejam vendidos ao comprador. Quando o estoque ou os interesses em uma entidade são vendidos, o vendedor precisará considerar o que acontece com as opções pendentes. É possível ao comprador assumir as opções e talvez substituí-las por opções em uma entidade compradora. Outra alternativa é retirar as opções para a diferença entre seu valor e seu preço de exercício. Este tipo de pagamentos de 8220cash out8221 são considerados rendimentos salariais ordinários, reportados em um W-2 com folha de pagamento e retenção de imposto de renda, e criará uma dedução de despesa na declaração de imposto final da entidade vendedora8217s, mesmo quando as opções são exercidas antes do acordo ser Fechado (embora o exercício de uma opção de opção de incentivo qualificada antes da venda do estoque a um comprador possa evitar a folha de pagamento e o imposto retido na fonte sobre o lucro ordinário do outorgante). Note-se que algumas opções podem não ser adquiridas (exercitáveis) no momento de um acordo, mas uma mudança de controle da empresa emissora pode ser adquirida. Se isso acontecer, tenha cuidado com os 20 impostos especiais de consumo que são aplicados nos termos da Seção 280G a 8220parachute8221 (que inclui o valor da aquisição acelerada de opções) feitas a determinados vendedores quando ocorre uma mudança de controle em uma empresa. Onde a Seção 280G do Código poderia ser aplicada, um voto dos acionistas vendedores pode negar o seu pedido para certas empresas privadas. 9. Questões fiscais estaduais e locais. Além do imposto de renda federal, um imposto estatístico e local significativo pode ser imposto ao vendedor como resultado da transação. Diferentes estados podem estar envolvidos dependendo se a transação é estruturada como um ativo ou uma transação de estoque. Quando uma venda de ativos ou uma venda de ativos considerados estão envolvidos, pode ser devido o imposto nos estados em que a empresa possui ativos, vendas ou folha de pagamento e onde já obteve renda no passado. Muitos estados não prevêem benefícios de taxa de imposto sobre o ganho de capital de longo prazo, pelo que um ganho de venda de ativos que se qualifica para tributação de ganho de capital de longo prazo para fins federais pode estar sujeito a taxas comuns do estado. As vendas de ações são geralmente tributadas no estado de residência do proprietário vendido, mesmo que a empresa conduza seus negócios em outro estado. Assim, um proprietário que estabeleceu uma residência de boa-fé em um estado sem imposto de renda pode vender ações sem incorrer em nenhum imposto estadual. Uma venda de estoque que é tratada como uma venda de ativos considerados, no entanto, pode ser avaliada em 8221 pelos estados onde a empresa conduz seus negócios e os impostos estaduais podem ser avaliados nesses estados, mas alguns contribuintes fizeram desafios bem-sucedidos a tais posições em certos estados . Os impostos estatais sobre vendas e uso também devem ser considerados em qualquer transação. As transações de ações geralmente não estão sujeitas a vendas, uso ou transferência de impostos, mas alguns estados impõem um imposto de selo e podem tentar cobrar seu imposto de selo na transferência de estoque. As vendas de ativos, por outro lado, precisam ser cuidadosamente analisadas para determinar se o imposto sobre vendas ou uso pode ser aplicado. A maioria dos estados impõe a transferência de bens pessoais tangíveis de um vendedor para um comprador, exceto que, quando um negócio inteiro é vendido, geralmente há uma isenção de venda isolada ou ocasional 8221 ou 8220casual8221 para ativos comerciais que não são vendidos regularmente no negócio do vendedor8217. As regras de isenção de venda isoladas ou ocasionais normalmente não se aplicam à transferência de veículos a motor que exigem retitulação como resultado da transação de venda, pelo que provavelmente será devido o imposto sobre as transferências de veículos motorizados. Além disso, normalmente há uma isenção de revenda disponível para o inventário que é comprado por um comprador, de modo que o imposto sobre vendas e uso devia ser devolvido no inventário. As transferências de imóveis geralmente exigem imposto de transferência de imóveis (ou escritura) e esse tipo de imposto de transferência também se aplica em alguns estados quando o estoque de uma entidade detentora de imóveis é vendido, mesmo que o imóvel real não seja transferido. Alguns estados exigem notificações de pré-venda a serem feitas ao estado em relação a uma transação potencial, com o comprador em risco para o imposto de vendas ou uso não vendido do vendedor8217 (e retenção de salário do estado do empregado não remunerado) se um certificado de apuramento de imposto não for obtido antes da Fechamento de transações. Um comprador que ignora as regras de notificação pré-venda pode liquidar o preço de compra duas vezes 8212 uma vez para o vendedor e uma vez para o estado para os impostos não pagos do vendedor8217s. 10. Planejamento imobiliário pré-venda. Se um dos seus objetivos é mover uma parte do valor do negócio para as gerações futuras, o planejamento imobiliário deve ser feito em um estágio inicial para mover qualquer interesse na entidade vendedora em benefício das crianças ou netos quando os valores são baixo. Se o patrimônio líquido for transferido para fideicomissados para crianças ou netos em uma fase inicial, esses fundos fiduciários receberão os benefícios do produto de vendas quando um ativo ou venda de ações estiver concluído. Por outro lado, pode ser muito mais difícil e caro simplesmente vender a empresa e, em seguida, tentar mover o produto após impostos da venda para crianças ou netos em uma data posterior. Uma série de outras técnicas de planejamento imobiliário também podem ser implementadas, especialmente se forem postas em prática bem antes de qualquer acordo ser contemplado. As transações, como a denominada confiança confiável do concedente 82221, fornecem uma excelente maneira de transferir o valor substancial da transação para as gerações futuras com base em impostos se forem estabelecidas com antecedência suficiente para evitar o escrutínio do IRS. Conclusão Antes de decidir vender sua empresa ou entrar em negociações substantivas com um comprador, certifique-se de ter revisado com um consultor fiscal qualificado as inúmeras considerações fiscais envolvidas. Somente depois de ter considerado as opções de estruturação de transações à luz de sua estrutura comercial e situação financeira, você pode se comprometer com negociações significativas com um comprador. Copyright Oppenheimer Wolff amp Donnelly LLP. Marty Culhane é advogada e parceira fiscal do escritório de minneapolis do escritório de advocacia Oppenheimer e um CPA (inativo) com mais de vinte e cinco anos de experiência trabalhando com clientes comprando ou vendendo negócios e transações corporativas relacionadas.
No comments:
Post a Comment